Регулятор FINRA – зачем о нём знать инвестору

Всё больше инвесторов из России проявляют интерес к работе на фондовом рынке США. Зачастую основной проблемой становится не сама доступность этого рынка (есть брокеры, работающие с россиянами на вполне приемлемых условиях), сколько множество юридических тонкостей. Между тем, инвестор вовсе не обязан разбираться во всём: для этого существуют регуляторы рынка, стоящие на защите его прав. О том, как работает важнейший из них, FINRA, пойдёт речь в данном обзоре.

Кратко об истории FINRA

Ранее мы уже знакомились с государственным регулятором биржевого рынка акций – комиссией SEC. Но при всей ёмкости и организованности фондового рынка США через биржевые торги проходит лишь менее 50% бумаг, причём, как в количественном, так и в ценовом выражении. Основная масса торгуется через внебиржевые системы OTC Markets Group и OTC Bulletin Board. Эти рынки отличаются относительно «мягкими» требованиями к качеству бумаг, но и они подпадают под строгий надзор соответствующего органа – FINRA. Давайте разбираться, что это такое и как регулирующие функции FINRA влияют на работу фондового рынка.

FINRA расшифровывается как Financial Industry Regulatory Authority (Управление по регулированию финансовой отрасли). Официальный сайт регулятора – finra.org. Это негосударственная, саморегулируемая некоммерческая организация, основная функция которой – надзор за внебиржевым рынком. История FINRA началась в 1939 году с создания NASD – Национальной ассоциации дилеров по ценным бумагам. В своей деятельности новая организация руководствовалась нормативными актами, разработанными SEC, а также законами о ценных бумагах (1933) и биржах (1934). В 1971 на базе NASD была создана автоматическая система котировок, получившая название NASDAQ (AQ означает Automated Quotation). В дальнейшем она стала технической основой одноимённой биржи.

В 2007 г. NASD была преобразована в FINRA с одновременной передачей новой структуре части надзорных и арбитражных функций регулятора Нью-Йоркской фондовой биржи (NYSE Regulation или NYSER). Среди экспертов бытует мнение, что главным поводом для реструктуризации NASD стал скандал 1996 г. В ходе совместного расследования министерства юстиции США и SEC выяснилось, что ряд маркетмейкеров NASDAQ вступили в сговор, при помощи которого ограничивали конкуренцию и свободное ценообразование на бирже. По итогам расследования SEC была вынуждена возбудить производство в отношении NASD, поскольку именно попустительство со стороны последней сделало возможным выявленные махинации.

Функции и структура FINRA

Поскольку FINRA – это саморегулируемая организация, она подотчётна правительственной комиссии SEC и не может превышать полномочия, делегированные со стороны государственного регулятора. Важнейший довод в пользу существования FINRA – необходимость в специальной структуре для рассмотрения арбитражных дел на рынке ценных бумаг. Обычный суд для этого не подходит: для выявления нарушений финансового законодательства от судей потребовались бы глубокие знания в области финансов. В то же время деятельность FINRA далеко не ограничивается разрешением спорных ситуаций. Главвное внимание уделяется не реакции на уже состоявшиеся нарушения, а их профилактике.

Основные функции FINRA

• Выдача лицензий (правильнее назвать сертификатом) корпоративным участникам фондового рынка;
• Контроль за исполнением законодательства участниками рынка ценных бумаг;
• Обучение и тестирование профессиональных инвесторов;
• Мониторинг деятельности и аудит фондовых бирж NYSE и NASDAQ;
• Рассмотрение спорных ситуаций и взыскание штрафов с нарушителей правил торговли;
• Передача материалов дела в SEC при наличии состава уголовного преступления.

Поскольку FINRA – это негосударственная структура, мониторинг деятельности фондовых бирж NYSE и NASDAQ производится на основе добровольного согласия последних. Их интерес заключается в досудебном арбитражном урегулировании споров между инвесторами и брокерами, по возможности не доводя проблему до возбуждения уголовного дела.

Штат FINRA состоит приблизительно из 3,4 тыс. сотрудников, работающих в главных офисах в Нью-Йорке и Вашингтоне, а также 20 региональных представительствах. Руководит организацией совет управляющих, возглавляемый главным исполнительным директором. Его заместитель одновременно является исполнительным директором Нью-Йоркской фондовой биржи. Финансируется FINRA за счёт ежегодных взносов компаний, а также за счёт штрафов, взимаемых с нарушителей. Будучи крупнейшим независимым регулятором фондового рынка, FINRA подотчётна SEC, куда передаёт сведения о выявленных нарушениях в деятельности брокеров и других профессиональных участников рынка.

Вопрос о разграничении полномочий между SEC и FINRA отнюдь не праздный и часто приводит к путанице. В случае если инвестор считает, что его права были нарушены брокером, он может обратиться сразу к обоим регуляторам. При этом вопрос о возмещении брокером материального и морального ущерба будет решаться юристами FINRA, тогда как SEC может инициировать уголовный процесс и добиться полного закрытия компании. Можно сказать, что основная функция FINRA – защита интересов инвестора, а SEC больше сосредоточена на мерах воздействия к нарушителям. Можно провести некоторую аналогию с контролем российского потребительского рынка: SEC ближе к Роспотребнадзору, в то время как FINRA – к Обществу защиты прав потребителей. И всё-таки при возникновении проблем в большинстве случаев инвесторам рекомендуется вначале обратиться к юристам FINRA за консультацией.

Всего под контролем FINRA находятся более 4 тыс. брокерских компаний. Руководитель фирмы, претендующей на вступление в FINRA, должен предоставить информацию, включающую:

• Состав семьи;
• Личное имущество;
• Отпечатки пальцев;
• Баланс компании;
• План на случай нештатных ситуаций;
• Договор аренды офиса и т. д.

Несмотря на длительный и трудоёмкий процесс сбора документов, брокеры, управляющие компании, а также институциональные инвесторы заинтересованы во вступлении в FINRA, т. к. это значительно повышает их статус и репутацию в глазах клиентов.

Сервис проверки брокеров Brokercheck

В процессе выбора брокера один из главных критериев – наличие лицензий и сертификатов, полученных от регуляторов того рынка, на котором инвестор намерен работать. Для этого на официальном сайте FINRA – finra.org – предусмотрен сервис проверки брокера под названием brokercheck. Воспользоваться им просто: для этого в поле «Name or CRD» нужно ввести название брокера, предварительно переключив вкладку на FIRM.

После нажатия кнопки Search, если брокер регулируется FINRA, будет выведена информация приблизительно такого вида:

При необходимости можно получить подробную информацию, нажав на поле «More details». Кстати, мы не просто так затронули тему внебиржевых рынков. На сайте FINRA можно найти подробную информацию о компаниях, представляющих свои бумаги на этих рынках, а также об уже состоявшихся эмиссиях. Для этого надо перейти по адресу: finra.org/industry/otcbb/otc-bulletin-board-otcbb.

Разрешение арбитражных споров с участием FINRA

Процедура рассмотрения арбитражных дел с привлечением FINRA в целом состоит из ряда стадий:

1. Подача иска к ответчику со стороны FINRA;
2. Возражение со стороны ответчика;
3. Назначение арбитров;
4. Предварительное совещание с участием арбитров и представителей ответчика;
5. Обмен доводами и доказательствами;
6. Основные слушания и принятие решения.

Главные законодательные акты, регламентирующие проведение этих мероприятий, – Code of Arbitration Procedure for Customer Disputes (Арбитражный кодекс по разрешению споров с потребителями) и Code of Arbitration Procedure for Industry Disputes (Арбитражный кодекс по разрешению споров в сфере финансовой индустрии), принятые в 2007 г. Для краткости их именуют соответственно потребительским и индустриальным кодексами.

Скандал с Goldman Sachs

Американским правом установлена обязанность брокерских компаний соблюдать интересы клиентов. Однако отсутствие чётких и однозначных критериев такого интереса часто приводит к ситуации, когда принятие решения фактически отдано на откуп арбитрам. Яркий пример – рассмотрение в 2010 г. дела, связанного с подозрением инвестиционного банка Goldman Sachs в действиях, направленных против клиентов. Предлагая им облигации ипотечных фондов, банк располагал информацией, что сами фонды активно играли на понижении рынка недвижимости, а также скупали кредитные дефолтные свопы. В этой схеме приобретатели облигаций несли риски, связанные с дефолтом эмитента, тогда как банк в любом случае получал комиссионные, а инвестиционные компании – страховые выплаты.

Действуя в интересах клиентов, банк был обязан предупредить их обо всех возможных рисках, что не сделал этого. В том и заключалась суть претензий FINRA. Представители же Goldman Sachs утверждали, что банк не был заинтересован в нанесении ущерба клиентам и выступал не как брокер, а как маркетмейкер. Банковские юристы утверждали, что банк обязан лишь проинформировать клиентов о текущей доходности активов, а решение о покупке облигаций принимали сами клиенты. По итогам разбирательств Goldman Sachs согласился выплатить штраф в размере $550 млн. Этот штраф стал крупнейшим за всю историю финансовой системы США.

К сожалению, интересы мелких (по американским масштабам) инвесторов соблюдаются далеко не так тщательно.

SAFT концепция не гарантирует безопасность для инвесторов

Последнее время FINRA активно работает в области регулирования ICO криптовалют. Как известно, в 2017–18 г.г. до 70–80% всех ICO стартапов оказывались либо изначально мошенническими схемами, либо не оправдали замыслов своих организаторов. Попытки зарегистрировать эмиссию токенов в SEC осложняются отсутствием соответствующих нормативов. Это касается, прежде всего, т. н. «полезных» или Utility-токенов, дающих обладателю право на пропорциональное владение будущими монетами в случае успеха проекта.

Как было заявлено, этот тип токенов по основным признакам надо приравнять к ценным бумагам. Следовательно, и процедура эмиссии Security-токенов должна проходить все стадии, предусмотренные для ценных бумаг начиная от поиска банка-андеррайтера. В качестве компромиссного варианта юрист из Нью-Йорка Марко Сантори предложил концепцию SAFT (Simple Agreement for Future Tokens). Согласно SAFT, разработчик заключает с инвесторами специальное письменное соглашение, в котором гарантирует их право на получение токенов после технической готовности проекта. Деньги инвесторов тратятся на создание децентрализованной сети транзакций, в то время как проспект эмиссии находится на рассмотрении в SEC.

Для заключения SAFT-соглашения инвестор должен быть аккредитован при венчурном фонде Angellist, что предполагает наличие у него как минимум $200 тыс. годового дохода. В связи с этим 16.08.2018 на сайте FINRA был размещён документ, в котором, в частности, говорится: «SAFT-концепция не гарантирует безопасность для инвесторов». Это следует понимать так, что инвестор не вправе считать себя полностью защищённым от мошеннических схем, а посему SEC не гарантирует одобрения ICO проекта. Иными словами, как и в других подобных случаях, FINRA занимает позицию: «Мы не отвечаем за решения SEC, наше дело – предупредить инвесторов».

Заключение

Инвестируя в американские бумаги, необходимо помнить, что всегда проще заранее получить консультацию по любым спорным вопросам, чем впоследствии отстаивать свои интересы в незнакомой правовой среде. Поэтому рекомендую пройти «ликбез» – мой Экспресс-курс по инвестированию в валюте. Он рассчитан на тех, кто впервые инвестирует в зарубежные ценные бумаги или недостаточно уверенно в них ориентируется.

Всем профита!